Правовое регулирование иностранных инвестиций в России

ПЛАН.

1) Введение

2) Исторический аспект развития законодательства об

иностранных инвестициях.

3) Общая характеристика Закона "Об иностранных инвести-

циях в РФ".

4) Предмет регулирования Закона "об иностранных инвести-

циях.

5) Международные двусторонние соглашения о защите иност-

ранных инвестиций.

6) Формы иностранных инвестиций, система допуска иност-

ранного капитала.

7) Филиалы и представительства предприятий с иностранны-

ми инвестициями.

8) Проблемы страхования некоммерческих рисков иностран-

ных инвесторов.

9) Необходимость регламентации деятельности органа госу-

дарства, уполномоченного представлять интересы РФ в правоот-

ношениях, возникающих в связи с осуществлением иностранных

инвестиций.

10) Споры предприятий с иностранными инвестициями в ар-

битражной практике.

11) Заключение.

- 3 -

ВВЕДЕНИЕ.

Если суммировать представления о России, складывающиеся

за рубежом, то можно придти к выводу, что главной причиной

чрезмерной осторожности зарубежного капитала была и остаётся

нестабильность в стране. Иностранные инвесторы постоянно се-

туют на то, что в России сохраняется опасность негативных пе-

ремен в политике, экономике и праве. Тревога за будущее вло-

женного капитала подпитывается экстримистскими лозунгами от-

дельных политических группировок и партий, требованиями наци-

онализации приватизированной собственности. Имидж России так-

же ухудшается вследствие роста преступности, отсутствия спо-

койных бытовых условий для семей лиц, занятых в сфере иност-

ранных инвестиций.

Негативное влияние оказывает запаздывание модернизации

экономики, низкий уровень управления ею. Немало недовольства

у иностранных инвесторов вызывает и жёсткая налоговая полити-

ка, к тому же постоянно подвергающаяся непредсказуемым изме-

нениям, высокий уровень инфляции, наличие правовых препятс-

твий в виде слабости и несовершенства действующих норм рос-

сийского законодательства об иностранных инвестициях.

Улучшение же инвестиционного климата по прогнозам Прави-

тельства способно привести к тому, что объём зарубежных капи-

таловложений в экономику России уже в 1997 году составит бо-

лее 8 миллиардов долларов США. Чтобы добиться таких показате-

лей важно осуществить пересмотр налоговой политики, рассмот-

реть возможность установления таможенных льгот, повысить уро-

вень управления инвестиционными процессами и решить многие

другие задачи комплексного характера. Речь идёт о большой и

многосторонней работе по модернизации правового регулирова-

ния. Необходимо подготовить и принять серию новых законов и

других правовых актов, отвечающих потребностям времени. Опыт

ряда стран показывает, что даже при сложностях в экономике и

известной нестабильности путем правового регулирования и соз-

дания для иностранного инвестора благоприятного правового ре-

жима им удается привлекать значительный иностранный капитал.

- 4 -

Состояние правового регулирования в сфере иностранных

инвестиций не вызывает восторга и в России. Российские предп-

риниматели убеждены в том, что иностранные инвестиции в прин-

ципе не только не препятствуют развитию отечественного биз-

неса и экономики в целом, но и открывают перед ними новые ин-

тересные перспективы. Во взаимодействии с иностранными парт-

нёрами наши предприниматели могут быстрее модернизировать

производство, получив для этого нужные средства, новые техно-

логии; перестроить систему обработки информации и управления.

Иностранные инвестиции в различных формах могут успешно соче-

таться с капиталовложениями российских предпринимателей, ра-

зумеется, когда дело с обоих сторон ведётся грамотно, на про-

фессиональной основе и с соблюдением интересов России.

Становление законодательства об иностранных инвестициях

- составная часть процесса формирования правового государства

в России. Предстоит сделать ещё очень многое для того,чтобы

наше государство стало действительно правовым. Пока что такое

его определение, закреплённое в Конституции, воспринимается

больше как идея, чем как осязаемая реальность. Таким обра-

зом, наступила пора нового поколения законодательных актов,

регулирующих иностранные инвестиции. Для того, чтобы уровень

правового регулирования не отставал от развития экономики и

всего российского общества в целом необходимо обновление

действующего законодательства. Здесь можно говорить практи-

чески о формировании второго поколения законодательства об

иностранных инвестициях. Возможности дополнений и изменений

существующих законов, в сущности, оказались исчерпанными, не

случайно разработка проекта Закона о поправках к Закону "Об

иностранных инвестициях в РФ" так затянулась. Последние про-

екты Закона о поправках больше говорят в пользу принятия но-

вого самостоятельного закона.

Многие вопросы, касающиеся иностранных инвестиций уже

разрешены более общими законами. Это прежде всего Гражданский

Кодекс РФ. Правила, установленные ГК применяются к отношениям

с участием иностранных граждан и иностранных юридических лиц,

если иное не установлено федеральным законом. Характерным для

Гражданского Кодекса России является последовательное закреп-

ление в нём принципов частного права. Это, в первую очередь,

равенство правового режима субъектов гражданских правоотноше-

- 5 -

ний, неприкосновенность собственности, в том числе и частной,

недопустимость произвольного вмешательства государства в эко-

номическую жизнь общества, обеспечение беспрепятственного

осуществления права собственности и гарантии восстановления

нарушенного права. ГК нацелен на то, чтобы развивать свободу

предпринимательства, создавать благоприятные условия для его

развития в России.

Немаловажная роль в регулировании иностранных инвестиций

отводится и другим общим законам. В новом Земельном Кодексе

должен быть полностью решён вопрос о праве собственности на

землю, что крайне важно для становления рыночной экономики.

Стимулирование зарубежных капиталовложений тесно связано

и с принятием Налогового Кодекса. Многие проблемы деятель-

ности иностранных банков в РФ уже сняты новым Законом "О бан-

ках и банковской деятельности". Этот перечень можно продол-

жить, поскольку он охватывает большую часть законов, в насто-

ящее время находящихся на стадии разработки.

Ц е л ь ю этой работы является раскрытие понятия "иност-

ранные инвестиции" в правовом смысле (т.е. с точки зрения за-

конодательства и положений соответствующих международных до-

говоров); харакеристика Закона "Об иностранных инвестициях",

перспективы развития законодательства об иностранных инвести-

циях; определение системы допуска иностранного капитала;

проблемы страхования некоммерческих рисков и регламентации

государственного управления в процессе привлечения иностран-

ных инвестиций.

В соответствии с этим определяется структура данной рабо-

ты, которая состоит из нижеследующих параграфов.

ИСТОРИЧЕСКИЙ АСПЕКТ РАЗВИТИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА ОБ

ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЯХ В РОССИИ.

Для понимания особенностей современного подхода

российского законодателя к регламентации иностранных инвести-

ций,следует иметь в виду, что он является результатом эволю-

ции регулиров 6а 0ния порядка создания и деятельности на террито-

- 6 -

рии бывшего СССР так называемых совместных предприятий.Глав-

ным источником регулирования статуса совместного предприятия

являлись постановления Совета министров СССР от 13.О1.87. "О

порядке создания на территории СССР и деятельности совместных

предприятий, международных объединений и организаций СССР и

других стран-членов СЭВ" и "О порядке создания на территории

СССР и деятельности совместных предприятий с участием со-

ветских организаций и фирм из капиталистических и развиваю-

щихся стран".*

Согласно постановлениям Правительства, касающимся СП,

под последними следует понимать правосубъектные организации,

учреждённые на основании договора, заключённого между со-

ветскими государственными предприятиями и иностранными парт-

нерами, и действующие в соответствии с уставом. Причем доля

иностранного партнера вначале была ограничена 49% от общего

капитала (в дальнейшем это ограничение было снято). Содержа-

щееся в упомянутом постановлении Правительства определение

совместного предприятия в значительной степени предопределило

характер законодательства об иностранных инвестициях как в

бывшем СССР, так и в современной России.

Дальнейшей вехой в развитии советского законодательства

об иностранных инвестициях стал Указ Президента СССР от

26.10.90 г. "Об иностранных инвестициях в СССР".** Этот акт в

силу своего характера не содержал детального регулирования,

но давал определенные направления для развития такого регули-

рования. В основном Указ предусматривал: создание как сов-

местных предприятий, так и предприятий со 100-процентным

участием иностранного капитала; возможность портфельных ин-

вестиций; долгосрочную аренду имущества и земли иностранными

инвесторами; предоставления иностранным инвестициям не менее

благоприятного режима, чем для инвестиций советских юриди-

---------------------

* Собрание Постановлений правительства СССР. 1987г.

N8.ст.35., N9. ст.40. ** Ведомости Съезда Народных депутатов

СССР и Внрховного Совета СССР 1990г. N44.

.

- 7 -

ческих и физических лиц.

После принятия Указа Президента СССР последовала разра-

ботка и принятие Основ законодательства об иностранных ин-

вестициях в СССР, которые в значительной степени восприняли

уже сложившийся подход в регулировании иностранных инвести-

ций, получивший отражение в Указе Президента СССР от

26.10.90 г. Основами было установлено, что правовой режим

иностранных инвестиций на территории СССР не может быть менее

благоприятным, чем соответствующий режим для имущества и иму-

щественных прав, а также инвестиционной деятельности со-

ветских предприятий и граждан за изъятиями, предусмотренными

законодательными актами Союза ССР и республик об иностранных

инвестициях.

Российский "Закон об иностранных инвестициях", принятый

4 июля 1991 года, разрабатывался параллельно с Основами и со-

держит значительное число заимствований из союзного законода-

тельства, что отражает сложившуюся в СССР систему законода-

тельного регулирования. После распада СССР Закон РФ "Об

иностранных инвестициях" продолжает сохранять своё

действие,неизменной остаётся и концепция правового регулиро-

вания иностранных инвестиций в России. В частности, основной

формой инвестирования капитала в российскую экономику на се-

годняшний день продолжает оставаться учреждение предприятий с

иностранными инвестициями, наделённых статусом юридического

лица по российскому законодательству. Большая часть норм За-

кона об иностранных инвестициях (из 42 статей - 23, т.е.

больше половины) касается порядка создания и деятельности

предприятий с иностранными инвестициями.

В настоящее время в Государственной Думе рассматривается

проект федерального закона "О внесении изменений и дополнений

в Закон РСФСР "Об иностранных инвестициях", в котором пре-

дусматривается обеспечение необходимых условий для привлече-

ния иностранных инвестиций в экономику России. Законопроект

учитывает рекомендации международной организации - Организа-

ции по экономическому сотрудничеству и развитию по составле-

нию законодательных актов об иностранных инвестициях, обоб-

щившей опыт многих стран в этой области, и включает положения

о национальном режиме и принципе недискриминации. Имеется

ввиду, что сам национальный режим (т. е. те равные экономи-

- 8 -

ческие и правовые условия, в которых действуют российские и

иностранные инвесторы) должен быть радикально улучшен: карди-

нально должно быть изменено налогообложение, когда собирае-

мость налогов должна достигаться не за счет непосильного для

товаропроизводителей налогового бремени, а за счет ускорения

экономического оборота; целенаправленной должна быть и поли-

тика государственной поддержки, стимулирования и финансирова-

ния инвесторов.

ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ЗАКОНА "ОБ ИНОСТРАННЫХ

ИНВЕСТИЦИЯХ В РФ".

Закон Российской Федерации "Об иностранных инвестициях"

является основным источником права в рассматриваемой области

отношений, это следует из названия самого закона, очерченного

в нём круга регулируемых отношений, а также из того, что этот

акт принят высшим органом законодательной власти. В то же

время, следует отметить, что на практике роль упомянутого ак-

та не столь уж велика. Причиной тому являются недостатки са-

мой концепции регулирования, заложенной в Законе, а также не-

достатки в формулировке отдельных его положений.

Из недостатков действующего в РФ Закона "об иностранных

инвестициях" необходимо отметить следующие:

Во-первых - чрезвычайную декларативность многих его по-

ложений. В частности, раздел "Государственные гарантии защиты

иностранных инвесторов" является скорее декларированием общих

принципов, нежели собранием норм, чётко определяющих

последствия принятия органами государства мер, нарушающих или

ущемляющих права иностранных инвесторов.

Во-вторых - многие положения Закона оказались устаревши-

ми практически в момент его принятия. Так, Закон предписывает

регистрацию предприятий в Министерстве Финансов РФ, или в

"ином, уполномоченном на то государственном органе". Ст 16.

Сама идея правовой нормы, предписывающей регистрацию "там,

или в другом месте" исключает возможность её использования в

целях, предусмотренных в законе. Присутствие её может свиде-

тельствовать лишь о том, что в момент принятия Закона законо-

датель не представлял, или имел неправильное представление о

- 9 -

возможных способах регулирования данной области отношений.

Эта формулировка привела в последствии к некоторой неопреде-

лённости в процессе практической регистрации предприятий с

иностранными инвестициями. Разрешить сложившуюся проблему бы-

ло призвано постановление Правительства РФ "О регистрации

предприятий с иностранными инвестициями" от 28.11.91 г.,

предписывающее осуществление регистрации предприятий с иност-

ранными инвестициями сначала в местных органах власти, а за-

тем и в уполномоченном органе. Разумеется, что если бы на мо-

мент принятия Закона законодатель чётко представлял себе, ка-

ким должно быть регулирование деятельности совместных предп-

риятий, и как это регулирование должно соотноситься с регла-

ментацией предпринимательской деятельности на территории

России, то, возможно указанного недостатка можно было бы из-

бежать. В-третьих - Закон лишь только касается вопросов, свя-

занных с учреждением и деятельностью филиалов и представи-

тельств иностранных юридических лиц, приобретением ценных бу-

маг, заключением концессионных договоров и т.д. В то же вре-

мя, каждая из перечисленных форм организации предпринима-

тельской деятельности требует подробной регламентации, или

хотя бы соответствия с ранее принятыми в этой сфере отношений

нормативными актами.

За пределами регулирования Закона "Об иностранных ин-

вестициях" остаются некоторые весьма распространённые формы

осуществления иностранных инвестиций, такие, как договор це-

левого долгосрочного займа, вопросы, связанные с функциониро-

ванием так называемых договорных форм совместных предприятий

(contractual joint ventures), соглашений о разделе продукции

(production sharing contracts) и т.д. Эти правовые формы не

рассматриваются в Законе, хотя из перечня видов иностранных

инвестиций, содержащегося в законе, можно сделать вывод о

возможном подчинении их действию рассматриваемого закона.

Кроме того, очевидно, что закон об иностранных инвести-

циях может действовать только в пакете с другими законами,

прежде всего о частной собственности на землю, о приватиза-

ции, банкротстве, валютном регулировании, налогообложении.

Вместе они должны формировать единую государственную инвести-

ционную политику.

При работе над совершенствованием правового регулирова-

- 10 -

ния иностранных инвестиций представляется целесообразным учи-

тывать весь опыт развития законодательства об иностранных ин-

вестициях, начиная с периода, когда законы об иностранных ин-

вестициях впервые появились в развивающихся странах, чтобы

избежать ошибок прошлого этапа развития нормативной базы.

Основываясь на опыте правового регулирования иностранных

инвестиций промышленно развитых стран в современных условиях,

следует попытаться решить некоторые концептуальные проблемы в

рассматриваемой области. Одной из таких проблем в конспекте

развития отечественного законодательства об иностранных ин-

вестициях является вопрос о предмете регулирования инвестици-

онного права.

ПРЕДМЕТ РЕГУЛИРОВАНИЯ ЗАКОНА "ОБ ИНОСТРАННЫХ

ИНВЕСТИЦИЯХ В РОССИИ".

Определение категории "иностранная инвестиция" является

ключевым вопросом для законодателя, поскольку таким образом

определяется круг правоотношений, попадающих под регулирова-

ние данного закона. Признавая то или иное лицо иностранным

инвестором, государство тем самым признаёт его право на льго-

ты и гарантии, провозглашенные в законе.

Статья 2 Закона РФ под иностранными инвестициями понима-

ет "все виды имущественных и интеллектуальных ценностей,

вкладываемые иностранными инвесторами в объекты предпринима-

тельской и других видов деятельности в целях получения прибы-

ли (дохода)."

Обобщая это определение можно сказать, что иностранные

инвестиции являются иностранным капиталом - собственностью в

различных видах и формах, вывезенным из одного государства и

вложенным в предприятие (или дело) на территории другого

государства.

Даваемый в законодательных актах и международных догово-

рах перечень видов (форм) иностранных инвестиций обычно явля-

ется примерным, а не исчерпывающим, поскольку понятие ин-

вестиций охватывает все виды имущественных ценностей, которые

иностранный инвестор вкладывает на территории принимающей

страны.

- 11 -

В этот перечень входят: недвижимое и движимое имущество

(здания, сооружения, оборудование и другие материальные цен-

ности) и соответствующие имущественные права, включая право

залога; денежные средства; акции, вклады, облигации или любые

другие формы участия в товариществах, предприятиях, в том

числе и в совместных; право требования по денежным средствам,

которые вкладываются для создания экономических ценностей,

или услугам, имеющим экономическую ценность; права на осу-

ществление хозяйственной деятельности, предоставляемые на

основе закона или договора, включая, в частности, права на

разведку и эксплуатацию природных ресурсов; права на резуль-

таты интеллектуальной деятельности, часто определяемые как

права на интеллектуальную ( в том числе промышленную )

собственность. Под интеллектуальной собственностью следует

понимать авторские права, права на изобретения, промышленные

образцы, полезные модели, товарные знаки или знаки обслужива-

ния, а также "good will" (это понятие означает репутацию

предприятия, состав, стоимость его деловых связей). В эту же

группу включаются права на технологию, информацию и

"ноу-хау".

Международные соглашения распространяются как на капита-

ловложения, так и на доходы, получаемые в результате капита-

ловложений, в частности, в качестве прибыли или доли прибыли,

дивидендов, процентов, лицензионных и иных вознаграждений,

платежей за техническую помощь и техническое обслуживание, а

также других вознаграждений.

Точное определение понятия "иностранные инвестиции" име-

ет важное значение не только в целях внутригосударственного

регулирования, но также и для участия России в различных меж-

дународных конвенциях по иностранным инвестициям. Это будет

способствовать не только совершенствованию национального за-

конодательства, но и положительно повлияет на процесс интег-

рации России в действующие механизмы международно-правового

регулирования иностранных инвестиций.

МЕЖДУНАРОДНЫЕ ДВУСТОРОННИЕ СОГЛАШЕНИЯ О ЗАЩИТЕ

ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЙ.

- 12 -

Совершенно очевидно, что в настоящий момент ситуация в

сфере правового регулирования иностранных инвестиций такова,

что невозможно игнорировать усиление внимания к международ-

но-правовому аспекту этой проблемы. Конституция РФ закрепила

положение о том, что принципы и нормы международного права и

международные договоры России являются неотъемлемой частью её

правовой системы, имеют прямое действие и подлежат применению

государственными органами. Закон "Об иностранных инвестициях

в РСФСР" закрепляет приоритет международного права в РФ. В

статье 5 говориться, что "если международным договором,

действующим на территории РСФСР, установлены иные правила,

чем те, которые содержатся в законодательных актах РСФСР,

применяются правила международного договора".

Многие недостатки российского Закона об иностранных ин-

вестициях могут быть компенсированы за счёт положений двусто-

ронних международных договоров, направленных на поощрение и

защиту иностранных инвестиций. Россия участвует в более чем

десяти таких соглашениях как правопреемник СССР . Специально

в отношении двусторонних соглашений о защите иностранных ин-

вестиций МИД РФ в декабре 1991 года подписал ноту, в соот-

ветствии с которой Россия принимает на себя права и обязан-

ности по международным договорам, заключённым СССР (см. При-

ложение ).

В отношении инвесторов из стран, с которыми заключены

двусторонние договоры о взаимной защите инвестиций, будут

применяться положения о режиме инвестиций установленные этими

соглашениями.

Гарантируя предоставление иностранным инвесторам благоп-

риятного режима, государство обязуется обеспечивать в отноше-

нии их капиталовложений и связанной с ними деятельности спра-

ведливый и равноправный режим. В соответствующей норме согла-

шений выражается стремление государства поощрять иностранные

инвестиции, а также благожелательно и недискриминационно от-

носиться к иностранным инвесторам в части их прав на владе-

ние, управление, распоряжение и ликвидацию капиталовложений.

Данное обязательство содержится в тех положениях соглашений,

где речь идет о предоставлении иностранным инвесторам режима

наибольщего благоприятствования или национального режима.

- 13 -

О режиме наибольшего благоприятствования говориться в

большинстве соглашений (с Великобританией, ФРГ, Швейцарией,

Испанией, Канадой, Францией, Бельгией, Нидерландами, Италией,

Австрией, Турцией, Кореей, Китаем, Финляндией).

В то же время Советский Союз в ряде заключенных соглаше-

ний (с Францией, Канадой, Испанией, Бельгией, Нидерландами и

др.) обязался в дополнение к режиму